法定代表人的职权及其履职过程中面临的主要风险

来源：未知 2023-01-30

法定代表人的职权及其履职过程中面临的主要风险

经常有客户向律师咨询："我们集团公司拟对外成立一家项目公司，并决定委派我担任该公司的法定代表人，律师能不能跟我讲讲我担任这个法定代表人都有哪些职权，履职过程中可能会面临哪些风险呢？"本文特就此进行展开分析：

一、 法定代表人概述：
（一）法定代表人概念
企业法定代表人是指在国家法律、法规以及企业章程规定的职权范围内行使职权、履行义务，代表企业参加民事活动，对企业的生产经营和管理全面负责，并接受本企业全体成员和有关机关的监督的负责人。
（二）法定代表人的任职条件
根据《公司法》的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。
因此，担任公司法定代表人，其必然具备董事长、执行董事或经理的身份之一，属于公司的高级管理人员。
另外，基于其高级管理人员的身份，具有下列情形之一的人不得担任公司的法定代表人：
1、无民事行为能力或者限制民事行为能力；
2、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；
3、担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；
4、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；
5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。

二、 法定代表人的职权
法定代表人系依照法律、法规或公司章程规定对外代表法人从事民事活动的负责人，其职权包括法定职权与授权职权：
1、以法人名义从事民事活动，且法律后果由法人承担。
根据《民法典》相关规定，法定代表人可以公司名义对外参加民事活动，包括但不限于商务谈判、合同签署、参加诉讼、文件签署等。上述职权系法定代表人依法享有的职权，不需要特别授权。
2、依据公司章程授权享有的其他职权。
因法定代表人是由董事长、执行董事或经理中的一人担任，因此其享有公司章程对公司高级管理人所赋予的相关权利。但根据表见代理规则，章程对法定代表人的授权或限制，不得对抗善意第三人。

三、 法定代表人履职可能面临的风险及其防范建议
（一）民事责任
1、因经营过错而需向本单位法人承担的民事赔偿责任
公司的法定代表人以公司名义从事的经营活动，属履行职务的行为，由此而产生的相关民事责任，由公司承担法律责任。如果法定代表人从事越权行为，而该行为符合表见代理的构成要件，即第三人有足够的理由相信与之交易的对方是代表公司的行为，则公司应就法定代表人的行为向第三人承担相应的法律责任。
提示：企业法定代表人在签字时一定严格获得授权。
2. 因法定代表人故意或过失而给公司造成损失的，需对公司予以赔偿。
《公司法》第一百四十九条：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。
提示：法定代表人一定严格遵守法律法规以及公司章程。
（二）行政责任
企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；
(二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；
(三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；
(四)解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；
(五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；
(六)从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。
根据上述法律规定以及其他相关法律、法规司法解释等规定，在某些情况下，法定代表人可能会就公司的违法、违规行为承担相应的行政责任。
提示：严格遵守经营活动中的各项程序性规定，经营活动需在法律规定范围内，包括消防、税务方面都需要注意。
（三）刑事责任
公司、企业在生产经营过程中从事违法犯罪活动的，法定代表人及主要责任人员应当承担相应的刑事责任。
在我国刑法中，对单位犯罪实行单罚制和双罚制并用的制度，即有的单位犯罪只追究单位的责任，有的单位犯罪只追究主管人员和主要责任人员的责任，有的单位犯罪则既追究单位的责任又追究主管人员和主要责任人员的责任。罪名主要包含生产、销售伪劣商品类犯罪；走私类犯罪；商业贿赂类犯罪；非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪；侵犯知识产权类犯罪；非法经营类犯罪等。
提示：法定代表人在任职前应当仔细了解公司业务，在日常经营活动中应当遵纪守法，从自身来说拒绝行贿受贿，从公司层面说，若有违法业务，应及时止损，及时进行阻止检举，杜绝成为单位犯罪中的主要负责人。

上一头:重整计划的变更

下一条:重整企业资产及经营权移交实务要点（一）